以案说法：替子顶岗致伤残能否享工伤待遇

张玮

案例——

我儿子是一家公司的搬运工。不久前，我儿子工余时间在外玩耍时，不慎被车撞成轻伤，根据医嘱必须休息一个星期。鉴于公司实行的是计件工资，不正常上班将被扣除全勤奖金，我未经公司许可，私自顶替儿子的岗位。搬运过程中，我不慎从楼梯摔下，不仅花费1万余元医疗费用，还落下10级伤残。我能否要求公司给予工伤待遇。

劳动说法——

根据描述的情况，替子顶岗受伤者中情况不能享受工伤待遇。

工伤是指职工在工作时间、工作地点、因工作原因所受到的损伤或患职业病伤害。其中明确表明，除具备时间、地点、工作原因三大要素之外，构成工伤的主体还必须是“职工”，即伤亡者必须与用人单位存在劳动关系。

《工伤保险条例》规定：“中华人民共和国境内的各类企业、有雇工的个体工商户应当依照本条例规定参加工伤保险，为本单位全部职工或者雇工缴纳工伤保险费。 ”而就用人单位与劳动者之间是否存在劳动关系的认定，一是要看是否有书面劳动合同；二是如果没有书面劳动合同，则必须看是否存在事实劳动关系。很明显，你与公司之间并没有书面劳动合同。那么，彼此之间是否存在事实劳动关系呢？回答也应是否定的：一方面，用工的前提在于用人单位与劳动者之间曾经协商一致，劳动者是根据用人单位的安排从事工作，而你根本没有与公司协商，甚至公司根本不知道，更不用说“协商一致”；另一方面，劳动关系因具有人身属性而不能替代。你私自为儿子顶岗，只能说你代替儿子为公司付出了劳动，并不等于你取代了儿子的员工身份，也不等于你与公司另行建立了劳动关系。

值得一提的是，尽管你不能通过工伤途径获得赔偿，但并不意味着你便只能完全自认倒霉。因为《民法通则》第132条规定：“当事人对造成损害都没有过错的，可以根据实际情况，由当事人分担民事责任。 ”鉴于你和公司对事故的发生均无过错，而公司也是你所提供劳务的受益者，故你可要求公司按照公平原则，依据民事法律给予适当补偿。

谢雯

谢谢分享，学习。